Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Как сократить работника в отпуске по уходу за ребенком?». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Случается так, что за время отпуска по беременности и родам, отпуска по уходу за ребенком должность работника сократили. Разберемся, как в этом случае действовать работодателю, чтобы не нарушить закон и права сотрудницы.
За время декрета должность сократили
Трудовым законодательством установлен запрет на увольнение женщин, находящихся в отпуске по беременности и родам, а также работников, находящихся в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет (далее — отпуск по беременности и родам и отпуск по уходу за ребенком).
Не допускается увольнение работника по инициативе работодателя (за исключением случая ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем) в период его временной нетрудоспособности и в период пребывания в отпуске*(1).
На период отпуска по уходу за ребенком за работником сохраняется место работы (должность)*(2).
Таким образом, работодатель не имеет права не только уволить по сокращению штата работника, находящегося в отпуске по беременности и родам, отпуске по уходу за ребенком, но и сократить должность такого работника.
Заметки на полях. При сокращении численности или штата организации работодатель не имеет права сократить должность работника, находящегося в отпуске по беременности и родам, отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет без письменного согласия работника.
Что делать, если должности находящихся в отпуске по беременности и родам, отпуске по уходу за ребенком работников подлежат сокращению? Как соблюсти интересы работодателя и не нарушить закон?
Порядок сокращения должности
Уволить работника, находящегося в отпуске по беременности и родам, отпуске по уходу за ребенком, на основании сокращения численности или штата организации*(3) нельзя. Что же делать, если в организации идет сокращение?
Установленная законом процедура сокращения численности (штата) работников предусматривает обязательное уведомление работников о предстоящем сокращении должности и увольнении не менее чем за два месяца до увольнения, сообщение о предстоящем увольнении выборному органу первичной профсоюзной организации, в службу занятости.
При этом закон не устанавливает ограничений по максимальному сроку уведомления работников.
Вместе с тем суды по-разному разрешают вопрос о допустимости заблаговременного уведомления работника о предстоящем увольнении по сокращению штата.
- Так, одни суды признают законным увольнение работника по прекращении отпуска по уходу за ребенком и достижении ребенком возраста трех лет с учетом заранее дважды направленного работнику уведомления: за два года и за два месяца до увольнения*(4).
- Другие же настаивают, что сообщение о предстоящем увольнении относится к начавшейся процедуре увольнения в связи с сокращением штатов, однако такое сообщение не может быть сделано в период временной нетрудоспособности, в период отпуска, в период отпуска по уходу за ребенком, а также женщинам, имеющим детей в возрасте до трех лет*(5).
- Поэтому, принимая решение о моменте уведомления работника о сокращении его должности после достижения ребенком возраста трех лет, работодателю необходимо учитывать отсутствие единообразия судебной практики по данному вопросу.
- Вместе с тем, учитывая требования закона о недопустимости расторжения трудового договора по сокращению штата с женщиной, имеющей ребенка в возрасте до трех лет*(6), гарантии сохранения за ней должности на период отпуска и право женщины вернуться на работу после окончания отпуска, наиболее правильным будет осуществление увольнения работника в связи с сокращением должности спустя два месяца после возвращения его на работу по достижении ребенком возраста трех лет и получении им уведомления о предстоящем увольнении.
Таким образом, в момент начала осуществления мероприятий по сокращению штата работника, находящегося в отпуске по беременности и родам, отпуске по уходу за ребенком, можно уведомить о сокращении должности по достижении его ребенком возраста трех лет. При этом обязательно необходимо предложить имеющиеся вакантные должности. Такое уведомление должно быть вручено работнику обязательно под роспись.
Возможно несколько вариантов развития событий. После получения уведомления о сокращении должности работник может игнорировать предложение о занятии вакантных должностей или согласиться занять другую должность.
Если работник согласился занять вакантную должность, необходимо составить дополнительное соглашение к трудовому договору об изменении условий трудового договора: наименования должности работника, условий оплаты труда и прочее, а также внести в трудовую книжку запись о переводе на другую работу (должность) у прежнего работодателя. После окончания отпуска работник приступает к работе по новой должности.
По факту увольнение допускается или по собственной инициативе сотрудницы, или если предприятие, где она работает, ликвидируется. Независимо от причины ей положен расчет, однако его размер и структура отличается.
Важно знать! Сумма при увольнении по собственному желанию состоит из декретных начислений и компенсации за отпуск. Если же дело касается ликвидации, выплатой будет выходное пособие, эквивалентное месячному заработку, декретные (если они не выплачивались ранее), оплата отработанных дней, отпускная компенсация.
Если должность сократили во время декретного отпуска по причине ликвидации предприятия, следующим шагом сотрудницы является обращение в ФСС за оформлением пособия по уходу за ребенком. Его будут выплачивать вплоть до достижения им 1,5-летнего возраста.
Как отстоять свои права, если вас сократили незаконно?
Согласно пункту 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 (ред. от 24.11.2015), заявление о восстановлении работника на работе, подается в районный суд. Так же согласно части 1 статьи 392 ТК РФ, работник имеет право обратиться в суд за разрешением спора об увольнении в течении 1 месяца, со дня вручения ему приказа об увольнении, либо со дня выдачи трудовой книжки, либо в течении 1 месяца со дня когда работник отказался получать копию приказа об увольнении, или трудовую книжку.
То есть по спорам об увольнении работник имеет право обратиться в суд в течении 1 месяца со дня когда работнику был выдан приказ об увольнении или трудовая книжка, или со дня когда он отказался от получения приказа или трудовой книжки.
Особого смысла обращаться в комиссию по трудовым спорам я не вижу, хотя если вы в нее обратились, то ответить на ваше заявление они должны в течении 10 дней, при этом знайте, что пока вы пытаетесь решить проблему с комиссией, срок исковой давности и без того маленький идет.
Лучше обращаться сразу в суд, потому как Трудовой Кодекс не содержит положений о предварительном порядке внесудебного разрешения трудового спора, то есть вы не обязаны пытаться урегулировать спор в досудебном порядке, при решении трудовых споров, такая процедура не является обязательной. Поэтому как только вы узнали, что ваши права нарушены, сразу же обращаемся в суд и не ждем, ведь как уже говорилось при спорах об увольнении, срок исковой давности составляет 1 год.
Возможно ли сокращение при выходе сотрудницы из отпуска?
По заявлению женщины, с ребёнком до 3-х лет, она имеет право выйти работать по графику полного рабочего дня, но потеряв при этом возможность получать государственное пособие, или трудиться определённое количество часов в день, возможно даже на дому (при наличии условий), имея право на пособие (ТК РФ ст. 256).
По выходу из декретного, независимо от выбранного режима работы, сократить женщину, пока ребёнок не достиг 3-х лет, нельзя. Но, прервавшая отпуск декретница подлежит увольнению за виновные проступки, предусмотренные ТК РФ (ст. 81). К таким деяниям относится:
- нахождение на рабочем месте и в рабочее время в состоянии опьянения вызванного алкоголем, наркотиками или токсическими препаратами;
- прогул;
- непрохождение аттестации;
- неоднократное неисполнение трудовых обязанностей без уважительных причин (при наличии непогашенного дисциплинарного взыскания);
- разглашение коммерческой тайны;
- нарушение техники безопасности и охраны труда;
- виновные действия, если работник, непосредственно обслуживающий денежные или товарные ценности, если они дают основания для утраты доверия к нему со стороны работодателя;
- аморальные действия работника, в обязанностях которого заложены функции воспитания;
- подлог документов при оформлении на работу;
- воровство, незаконное расходование средств, осознанная порча имущества.
В каких случаях не могут уволить?
При решении вопроса об увольнении по инициативе работодателя сотрудница после декрета пользуется некоторыми привилегиями в следующих случаях:
- Работница являются матерью-одиночкой (ТК РФ ст.261) – женщина не может быть уволена по инициативе работодателя, за исключением случаев ликвидации предприятия, а также грубых нарушений сотрудницей трудовых обязанностей: прогулы, появление на рабочем месте в нетрезвом виде, растрата, хищение и др.
- На иждивении сотрудницы находятся два или более иждивенца (ТК РФ ст. 179) – при сокращении численности штата при равных условиях работодатель должен отдать предпочтение работнице, на полном попечении у которой находятся два или более иждивенца.
Процедура сокращения: пошаговая инструкция
Порядок увольнения декретницы при сокращении штата регламентирован законом и включает в себя несколько обязательных шагов. Сама процедура сокращения занимает не менее двух месяцев — именно за такой промежуток времени до даты увольнения работодатель обязан уведомить сотрудника о предстоящем разрыве трудовых отношений.
В случае ликвидации предприятия начать процесс подготовки документов о сокращении можно в любой момент отпуска по уходу за ребенком. Если сокращение производится в связи с реорганизацией предприятия, допустима подготовка документов и вручение уведомления сотруднику за два месяца до даты завершения декретного отпуска.
Например, если малышу сотрудницы исполнилось два года и десять месяцев, работодатель может выслать ей уведомление о сокращении, а через два месяца уволить ее. Такой порядок действий будет абсолютно законен.
Уведомление — это не единственный документ, который необходим для проведения процедуры сокращения. Полностью алгоритм выглядит следующим образом:
- Создается комиссия, состоящая из нескольких сотрудников. Основанием для организации комиссии является приказ за подписью руководителя компании. Задача комиссии — подготовить список сотрудников, которые попадут под сокращение. В случае ликвидации предприятия в списке окажется весь персонал компании. При реорганизации список составляется с учетом наличия преимущественного права сохранения за сотрудником его рабочего места. Таким правом обладают в том числе декретницы, мамы-одиночки и родители детей-инвалидов. По итогам обсуждения и подготовки списка составляется еще один приказ — о сокращении штата.
- Каждый сотрудник, попавший в список сокращаемых, должен получить уведомление, причем не позднее, чем за два месяца до даты увольнения. Срок одинаков для всех категорий сотрудников, в том числе и тех, кто находится в отпуске по уходу за ребенком. Получение уведомления подтверждается подписью сотрудника.
- Подготовить и опубликовать приказ об увольнении. Для каждого работника составляется отдельный документ, в котором указывается дата и причина расторжения договора, а также указание статьи Трудового кодекса РФ и реквизитов приказа о сокращении штата.
- Заключительный этап — вручение уволенному сотруднику трудовой книжки. Эта операция производится в день увольнения, указанный в уведомлении. Трудовая книжка должна быть корректно заполнена: запись об увольнении обязательно включает в себя номер приказа, ссылку на закон и причину увольнения. Вручение книжки фиксируется — сотрудник должен документально подтвердить получение документа, поставив подпись в журнале учета трудовых книжек.
И также в день увольнения работодатель обязан выдать уволенной декретнице полный денежный расчет.
Нормы закона, касающиеся увольнения декретницы
Под декретным отпуском следует понимать период больничного, который даётся женщине до родов и реаблитации после родов. При беременности одним ребёнком и отсутствии послеродовых осложнений этот период составляет 140 дней. После больничного декретнице положен отпуск до исполнения малышу 3-х лет, который часто ошибочно относят также к декретному.
ТК РФ нормирует порядок трудовых отношений с декретницей на основании следующих статей:
Положение ТК РФ
Общее правило запрета увольнения во время отпуска
Невозможно увольнение беременной
Возможность увольнения беременной
Ссылка на возможные основания увольнения сотрудницы до 3-х летнего возраста ребёнка
Гарантии сокращаемым работникам
Возможность, с согласия работника, расторжения договора до срока действия уведомления о сокращении
При банкротстве организации, следствием которого может наступить увольнение всех работников (в случае её ликвидации) или сокращении численности персонала в период конкурсного производства, условия выплаты выходных пособий, их очерёдность определяются ФЗ-127 от 26.10.2002.
«Несокращаемые» работники
Кстати, под сокращение штата могут попасть не только отдельные должности, но и целые подразделения, отделы, департаменты. Сделать это работодатель имеет полное право. Но, в любом случае, при сокращении должны быть соблюдены права работников, а те, кого сокращать нельзя, должны остаться в компании. Если планируется сокращение целого подразделения, то «несокращаемые» сотрудники должны быть переведены в другие отделы организации.
Работодатель не имеет права уволить по сокращению штатов следующие категории работников:
- работников, которые временно нетрудоспособны – часть 6 статьи 81 ТК РФ (для подтверждения нетрудоспособности потребуются медицинские справки);
- работников, которым гарантировано сохранение рабочего места на период их отсутствия. Например, сюда относятся женщины, находящиеся в отпуске по уходу за ребенком (часть 4 статьи 256 ТК РФ), а также другие сотрудники, находящиеся в отпуске (сюда относятся самые разные виды отпусков: учебный, основной отпуск, дополнительный, отпуск без сохранения зарплаты);
- беременных женщин (исключением является случай, когда полностью ликвидируется всё предприятие) — на основании статьи 261 ТК РФ;
- женщин, воспитывающих детей в возрасте до трех лет; матерей-одиночек, воспитывающих ребенка в возрасте до 14 лет или ребенка-инвалида до 18 лет, и других лиц (сюда относятся опекуны, приёмные родители и т.п.), которые воспитывают таких детей без матери (исключением из этого правила является, опять же, ликвидация предприятия или совершение этими лицами виновных действий) — на основании статьи 261 ТК РФ;
- членов профсоюзов (их права описаны в пунктах 2, 3 и 5 статьи 81 ТК РФ);
- представителей работников, которые ведут коллективные переговоры;
- участников разрешения коллективных споров.
Если работник относится к любой из этих категорий и был, тем не менее, уволен по сокращению, восстановление через суд происходит легко, можно сказать, почти в «автоматическом» режиме.
Нормы закона, касающиеся увольнения декретницы
Под декретным отпуском следует понимать период больничного, который даётся женщине до родов и реаблитации после родов. При беременности одним ребёнком и отсутствии послеродовых осложнений этот период составляет 140 дней. После больничного декретнице положен отпуск до исполнения малышу 3-х лет, который часто ошибочно относят также к декретному.
ТК РФ нормирует порядок трудовых отношений с декретницей на основании следующих статей:
| Положение ТК РФ | Ст. ТК РФ |
| Общее правило запрета увольнения во время отпуска | ч. 6 ст. 81 |
| Невозможно увольнение беременной | ч. 1 ст. 261 |
| Возможность увольнения беременной | п.1 ч. 1 ст. 81 |
| Ссылка на возможные основания увольнения сотрудницы до 3-х летнего возраста ребёнка | ч. 4 ст. 261 |
| Гарантии сокращаемым работникам | ч. 1 ст. 178 |
| Возможность, с согласия работника, расторжения договора до срока действия уведомления о сокращении | ч. 3 ст. 180 |
При банкротстве организации, следствием которого может наступить увольнение всех работников (в случае её ликвидации) или сокращении численности персонала в период конкурсного производства, условия выплаты выходных пособий, их очерёдность определяются ФЗ-127 от 26.10.2002.
Возможно ли сокращение при выходе сотрудницы из отпуска?
По заявлению женщины, с ребёнком до 3-х лет, она имеет право выйти работать по графику полного рабочего дня, но потеряв при этом возможность получать государственное пособие, или трудиться определённое количество часов в день, возможно даже на дому (при наличии условий), имея право на пособие (ТК РФ ст. 256).
По выходу из декретного, независимо от выбранного режима работы, сократить женщину, пока ребёнок не достиг 3-х лет, нельзя. Но, прервавшая отпуск декретница подлежит увольнению за виновные проступки, предусмотренные ТК РФ (ст. 81). К таким деяниям относится:
- нахождение на рабочем месте и в рабочее время в состоянии опьянения вызванного алкоголем, наркотиками или токсическими препаратами;
- прогул;
- непрохождение аттестации;
- неоднократное неисполнение трудовых обязанностей без уважительных причин (при наличии непогашенного дисциплинарного взыскания);
- разглашение коммерческой тайны;
- нарушение техники безопасности и охраны труда;
- виновные действия, если работник, непосредственно обслуживающий денежные или товарные ценности, если они дают основания для утраты доверия к нему со стороны работодателя;
- аморальные действия работника, в обязанностях которого заложены функции воспитания;
- подлог документов при оформлении на работу;
- воровство, незаконное расходование средств, осознанная порча имущества.
Можно ли сократить сотрудника на декретной должности?
ТК РФ не только не даёт работодателю права увольнения декретницы, но и не прописывает уважительные обстоятельства, при которых возможно сократить должность работницы, находящейся в декрете.
Трудовое соглашение, срок действия которого закончился в декретный период, подлежит автоматической пролонгации на срок окончания отпуска.
Внимание
Никакие проводимые оргштатные мероприятия не являются также основанием для сокращения сотрудника, работающего на декретной ставке.
Правовым обоснованием этому служит то, что с ним на основании ч. 3 ст. 79 ТК РФ заключен срочный договор, на период отсутствия основного работника, а возможность увольнения по сокращению численности или штата находящегося в декрете основного работника отсутствует в перечне исключений, предусмотренных ст. 81 ТК РФ.
Что делать, если работодатель нарушил ваши права?
В случае нарушения закона допускается применение нескольких вариантов защиты трудового права.
На практике распространены следующие ситуации, в которых работодатель несправедливо обходится с декретницей при увольнении:
- сокращение матери-одиночки во время отпуска при отсутствии ее согласия;
- прекращение трудовых отношений в связи с сокращением матери-одиночки или воспитывающей ребенка-инвалида до достижения им установленного законом возраста;
- сокращение работника без предварительного уведомления;
- предложение перевести на работу с опасными условиями или на должность с командировками;
- принуждение сотрудника подписать уведомление о сокращении задним числом;
- ошибочно рассчитанные или выплаченные не в полном объеме денежные средства при сокращении;
- отказ от выдачи трудовой книжки или ошибки в ее заполнении.
Если имеет место одна из названных ситуаций следует применять такой алгоритм защиты:
- написать жалобу в инспекцию труда и в прокуратуру по месту нахождения работодателя. По факту заявления госорганы проедут проверку и, в случае выявления реального нарушения закона, выдадут предписание для устранения и, возможно, привлекут к административной ответственности (в виде штрафа). На этом этапе работница может добиться восстановления в должности;
- если первый вариант не эффективен, рекомендуется обратиться в суд с исковым заявлением (по месту нахождения ответчика или собственному адресу прописки). В нем декретник может требовать восстановления в должности, выплаты компенсации за вынужденный пропуск работы и морального вреда.
Не стоит забывать, что, для успешного разрешения трудового спора, одного искового заявления недостаточно. А потому – стоит обратиться к компетентному юристу за консультацией или за конкретной помощью по защите интересов в суде. Сокращение штата имеет разную природу.
От этого зависит, может ли конкретный работодатель уволить сотрудника в декрете по причине сокращения. При реорганизации, ликвидации и явном нарушении самим работником норм трудового права – увольнение законно и обосновано. В большинстве иных случаев прекращение контракта можно оспорить, но при условии подготовки «железной» аргументации в пользу восстановления на работе.
За время декрета должность сократили
Случается так, что за время отпуска по беременности и родам, отпуска по уходу за ребенком должность работника сократили. Разберемся, как в этом случае действовать работодателю, чтобы не нарушить закон и права сотрудницы.
Трудовым законодательством установлен запрет на увольнение женщин, находящихся в отпуске по беременности и родам, а также работников, находящихся в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет (далее — отпуск по беременности и родам и отпуск по уходу за ребенком).
Не допускается увольнение работника по инициативе работодателя (за исключением случая ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем) в период его временной нетрудоспособности и в период пребывания в отпуске*(1).
На период отпуска по уходу за ребенком за работником сохраняется место работы (должность)*(2).
Таким образом, работодатель не имеет права не только уволить по сокращению штата работника, находящегося в отпуске по беременности и родам, отпуске по уходу за ребенком, но и сократить должность такого работника.
Выплаты при досрочном увольнении при сокращении штата
Дополнительная компенсация при досрочном увольнении в связи с ликвидацией или сокращением
Согласно части третьей ст.
180 ТК РФ дополнительная компенсация положена тем работникам, которые увольняются из организации в связи с ее ликвидацией либо сокращением численности или штата работников до истечения срока предупреждения о предстоящем увольнении. Размер компенсации определяется как средний заработок работника, исчисленный пропорционально времени, оставшемуся до истечения такого срока.
По смыслу части второй ст. 180 ТК РФ срок предупреждения может быть равен двум месяцам, а может быть и больше. Работодатель, уведомляя работника в конкретный день и указывая в нем конкретную дату увольнения, тем самым определяет точную продолжительность срока предупреждения.
В законе не указано, что дополнительная компенсация выплачивается только за время, оставшееся до истечения минимального, то есть двухмесячного, срока предупреждения.
Дополнительная компенсация, по своей сути, призвана возместить работнику утрату заработка, который он мог бы получить, продолжив работать до указанной в уведомлении даты увольнения.
Поэтому размер дополнительной компенсации не ограничен двухмесячным средним заработком и зависит от реальной продолжительности периода между фактической датой расторжения трудового договора и датой увольнения, указанной в уведомлении.
Работодатель 3 декабря вручил работнику уведомление о сокращении его должности и предстоящем увольнении 4 марта. С письменного согласия работника трудовой договор с ним был расторгнут по п. 2 части первой ст.
81 ТК РФ 29 декабря. Дополнительная компенсация должна быть выплачена в размере среднего заработка за период с 30 декабря по 4 марта.
Период, за который работнику выплачивается дополнительная компенсация, начинается со дня, следующего за днем его увольнения. Поэтому расчетный период, а значит, и средний дневной (часовой) заработок для исчисления такой компенсации совпадают с теми, что используются при расчете этому работнику выходного пособия.
Уведомление о сокращении ставки работника в штатном расписании
Уведомление о сокращении представляет собой документ, в тексте которого указывается информация о сокращении должности в организации. Его можно вручить декретнице с предложением занять новую должность. Даже если сотрудница получила такое уведомление и этот факт подтвержден, уволить ее из-за сокращения должности нельзя. С письменного согласия можно перевести сотрудницу на другую должность.
Уведомление о сокращении в обязательном порядке оформляется в письменном виде — оно может быть вручено в организации лично или направлено по почте заказным письмом.
Уведомление должно быть составлено в двух экземплярах:
- один вручается сотруднику;
- второй с подписью получателя остается в кадровой службе.
Какие положены выплаты?
В случае сокращения декретницы закон гарантирует получение ей выплат, обязательных при увольнении на общих основаниях, в том числе после 3 лет декрета, расчет производится следующим образом: выходное пособие в сумме среднемесячной зарплаты на занимаемой должности, а также выплаты в размере среднемесячной зарплаты на период трудоустройства (ограничивается двумя, реже — тремя, месяцами с момента увольнения).
Уволенная по сокращению сотрудница имеет право на выплату в размере трех ежемесячных заработков, если обратится в службу занятости и встанет на учет не позднее двух недель с момента увольнения. В случае, если декретница после сокращения встает на учет в центре занятости, ей положено пособие по безработице. Но тогда она теряет право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком.